1. La décision du Comité central du Parti communiste chinois sur plusieurs questions majeures concernant l’approfondissement complet de la réforme, publiée par le Comité central du Parti communiste chinois le 12 novembre 2013, au point 9 « Promouvoir l’édification de l’État de droit en Chine », propose d'« améliorer le mécanisme de contrôle de la légalité des documents normatifs et des décisions majeures ».

2. Le deuxième point (2) des « Grandes lignes de mise en œuvre pour l’édification d’un gouvernement État de droit (2015-2020) » publié par le Comité central du Parti communiste chinois et le Conseil des Affaires d’État le 27 décembre 2015 exige « d’améliorer les procédures de formulation de documents normatifs et de mise en œuvre de systèmes tels que le contrôle de la légalité et la discussion et la prise de décision collectives ».

3. L’avis du Bureau général du Conseil des Affaires d’État sur le renforcement de la formulation, de la supervision et de l’administration des documents normatifs administratifs (Guo Ban Fa [2018] n° 37) publié par le Bureau général du Conseil des Affaires d’État le 16 mai 2018, qui exige clairement que « ceux qui n’ont pas fait l’objet d’un examen de légalité ou qui sont illégaux après examen ne doivent pas être soumis à une délibération collective ». ”

4. Les « Avis directeurs sur la mise en œuvre intégrale du mécanisme de contrôle de la légalité des documents normatifs administratifs » (Guo Ban Fa [2018] n° 115) publiés par le Bureau général du Conseil des affaires d’État le 4 décembre 2018 « clarifient davantage la portée, l’objet, la procédure, les devoirs et les responsabilités du contrôle de la légalité des documents normatifs, et établissent et améliorent le mécanisme de contrôle de la légalité avec des procédures complètes, des droits et responsabilités cohérents, une cohésion mutuelle et un fonctionnement efficace ». Dans le même temps, le point 8 indique clairement qu'« il est nécessaire d’établir et d’améliorer le mécanisme d’examen de l’assistance d’experts, et de jouer pleinement le rôle des conseillers juridiques gouvernementaux, des avocats publics et des experts compétents ». ”

Compte tenu de l’importance et de la complexité du contrôle de légalité des documents normatifs administratifs, les organes administratifs sollicitent généralement l’avis d’un conseiller juridique permanent et demandent la délivrance d’avis juridiques sur le contrôle de légalité.

Les documents normatifs administratifs sont des documents officiels qui sont élaborés et rendus publics par des organes administratifs ou des organisations autorisés par des lois et règlements à administrer les affaires publiques (ci-après dénommés collectivement organes administratifs) conformément à l’autorité et aux procédures légales, qui impliquent les droits et obligations des citoyens, des personnes morales et d’autres organisations, qui ont une force obligatoire universelle et qui sont appliqués de manière répétée dans un certain délai^[1]。

En pratique, lorsqu’un avocat obtient un document imposant à un organe administratif de fournir un avis de révision, il doit d’abord juger de la nature du document à examiner selon la définition d’un document normatif administratif. S’il s’agit d’un document administratif, il se fonde principalement sur l’avis du Bureau général du Comité central du PCC et du Bureau général du Conseil des Affaires d’État <党政机关公文处理工作条例>sur l’impression et la distribution^[2]Examinez l’objet du document à examiner, la procédure de formulation et s’il est en conflit avec le document supérieur. Ce n’est qu’en jugeant avec précision de la nature des documents à examiner que nous pourrons fournir des conseils juridiques corrects, sinon cela deviendra absurde.

C) les points généraux du contrôle de la légalité des documents normatifs administratifs

Avant l’avènement du concept d'« environnement des affaires », un concept similaire qui était largement utilisé était celui de « climat d’investissement ». Par rapport à l’environnement des affaires, l’environnement d’investissement se concentre sur l’évaluation du point de vue des investisseurs, mais l’investissement n’est qu’une des étapes des activités commerciales, de sorte que l’environnement d’investissement n’est pas assez complet.

La définition d’un environnement commercial par la Banque mondiale est la combinaison du temps et des coûts nécessaires pour qu’une entreprise se conforme aux politiques et réglementations en termes d’application pour l’établissement, la production et l’exploitation, les activités commerciales, le paiement des impôts, la fermeture et l’exécution des contrats. Théoriquement, l’environnement des affaires est divisé en sens large et sens étroit, et l’environnement des affaires au sens large fait référence à la somme de divers facteurs qui affectent les activités de production et d’exploitation des entreprises ; L’environnement des affaires au sens étroit fait référence à l’environnement institutionnel important façonné par le gouvernement auquel les entreprises sont confrontées dans l’exercice de leurs activités commerciales, c’est-à-dire l’environnement mou et l’environnement difficile tel que l’infrastructure^[3]。

L’article 2 du Règlement sur l’optimisation de l’environnement des affaires (Décret n° 722 du Conseil des affaires d’État) publié par le Conseil des affaires d’État en 2019 stipule que « l’environnement des affaires visé dans le présent règlement fait référence aux facteurs et conditions institutionnels et institutionnels impliqués dans les activités économiques de marché par les entreprises et autres entités du marché ». ”

On peut voir que la définition officielle actuelle de l’environnement des affaires en Chine se concentre sur l’environnement institutionnel, c’est-à-dire l’environnement mou.

(2) La notion d’environnement d’affaires fondé sur le droit

Le 22 octobre 2019, le Conseil des affaires d’État a promulgué le Règlement sur l’optimisation de l’environnement des affaires (Décret n° 722 du Conseil des affaires d’État) (ci-après dénommé le « Règlement »), dans le chapitre VI du Règlement, « Garanties de l’État de droit », a proposé de nouvelles exigences pour « la formulation de documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché », « Les avis des entités de marché, des associations industrielles et des chambres de commerce doivent être pleinement entendus », « L’examen de la concurrence loyale doit être mené conformément aux dispositions du Conseil des Affaires d’État », etc. Il s’agit également d’une nouvelle exigence pour le contrôle de la légalité des documents normatifs administratifs.

(1) Il est procédé à un examen de la question de savoir s’il y a lieu de solliciter des commentaires du public, et le délai ne doit pas être inférieur à 30 jours :

L’article 62 du « Règlement » stipule que « l’élaboration de règlements administratifs, de règles et de documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché doit être conforme aux dispositions du Conseil des affaires d’État et tenir pleinement compte des opinions des entités de marché, des associations industrielles et des chambres de commerce ». Outre la nécessité d’assurer la confidentialité conformément à la loi, l’élaboration de règlements administratifs, de règles et de documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché doit permettre au public de solliciter des commentaires par le biais des journaux, d’Internet, etc., et d’établir et de compléter des mécanismes de retour d’information pour l’adoption d’avis. La période pour solliciter les commentaires du public n’est généralement pas inférieure à 30 jours. ”

Parmi eux, « les avis des entités de marché, des associations industrielles et des chambres de commerce doivent être pleinement écoutés conformément aux dispositions du Conseil des Affaires d’État » fait référence aux dispositions de l’Avis du Bureau général du Conseil des Affaires d’État sur l’écoute complète des avis des entreprises, des associations industrielles et des chambres de commerce dans le processus de formulation de règlements administratifs, de règles et de documents normatifs administratifs (Guo Ban Fa [2019] n° 9), qui comporte des exigences spécifiques pour les objets de l’écoute des opinions, les méthodes d’écoute des opinions et l’adoption de mécanismes de rétroaction. Toutefois, « la période pour solliciter des commentaires du public n’est généralement pas inférieure à 30 jours » est la première fois stipulée dans le Règlement.

Par conséquent, lors de l’examen de la légalité des « documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché », il est nécessaire de compléter l’examen de la question de savoir s’il est loisible au public de solliciter des avis conformément aux dispositions de l’Avis du Bureau général du Conseil des Affaires d’État sur l’écoute complète des avis des entreprises, des associations industrielles et des chambres de commerce dans le processus de formulation de règlements et de règles administratifs et de documents normatifs administratifs (Guo Ban Fa [2019] n° 9), et le délai ne sera pas inférieur à 30 jours.

(2) La question de savoir si un examen de la concurrence loyale est effectué et si les résultats de l’examen de la concurrence loyale doivent être examinés :

L’article 63 du « Règlement » stipule que « l’élaboration de règlements administratifs, de règles et de documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché doit faire l’objet d’un examen de la concurrence loyale conformément aux dispositions du Conseil des Affaires d’État ». La formulation de documents normatifs administratifs mettant en cause les droits et obligations des entités de marché doit être examinée pour en vérifier la légalité conformément aux dispositions du Conseil d’État. Lorsque les entités du marché estiment que les réglementations locales sont en conflit avec les réglementations administratives, ou que les règles sont en conflit avec les lois ou les règlements administratifs, elles peuvent soumettre une recommandation d’examen écrite au Conseil des affaires d’État, et les organes compétents doivent la traiter conformément aux procédures prescrites. ”

Parmi celles-ci, « l’examen de la concurrence loyale doit être mené conformément aux dispositions du Conseil des affaires d’État » fait référence aux dispositions des avis du Conseil des affaires d’État sur la mise en place d’un système d’examen de la concurrence loyale dans la construction du système de marché (Guo Fa [2016] n° 34, ci-après dénommés les « avis »), qui fournissent des dispositions détaillées sur les objets applicables, les méthodes d’examen, les normes d’examen et les exceptions à l’examen de la concurrence loyale, dans lesquels la méthode d’examen stipule que l’examen de la concurrence loyale est une sorte d’auto-évaluation que le département de rédaction doit mener dans le processus de rédaction. Le troisième point des « Avis » stipule clairement que « s’il est constaté qu’il n’a pas pour effet d’éliminer ou de restreindre la concurrence après examen, il peut être mis en œuvre ; Lorsqu’elle a pour effet d’éliminer ou de restreindre la concurrence, elle n’est pas promulguée ou est adaptée pour satisfaire aux exigences applicables. Lorsqu’un examen de la concurrence loyale n’est pas effectué, il ne doit pas être introduit. ”

Par conséquent, lors de l’examen de la légalité des « documents normatifs administratifs étroitement liés à la production et aux activités commerciales des entités de marché », il est nécessaire de vérifier si le service de rédaction procède à un examen de la concurrence loyale conformément aux dispositions des avis du Conseil des affaires d’État sur l’établissement d’un système d’examen de la concurrence loyale dans la construction du système de marché (Guo Fa [2016] n° 34) et si les résultats de l’examen de la concurrence loyale sont réussis et s’ils doivent être ajustés