L’article 124 de la loi de procédure civile de la République populaire de Chine stipule : « Les tribunaux populaires connaissent des affaires suivantes dans des circonstances distinctes ...... (2) Conformément aux dispositions de la loi, si les parties sont parvenues à une convention d’arbitrage écrite pour demander l’arbitrage et ne sont pas autorisées à intenter une action en justice devant le tribunal populaire, le demandeur est informé qu’il doit demander l’arbitrage à l’institution d’arbitrage. L’article 5 de la loi sur l’arbitrage stipule que : « Lorsque les parties parviennent à une convention d’arbitrage et que l’une d’elles intente une action en justice devant le tribunal populaire, le tribunal populaire ne l’accepte que si la convention d’arbitrage est invalide. » L’article 4 de la loi sur l’arbitrage stipule que « lorsque les parties règlent un différend par voie d’arbitrage, les deux parties parviennent à une convention d’arbitrage de leur plein gré ». En l’absence d’une convention d’arbitrage, si l’une des parties demande l’arbitrage, la commission d’arbitrage ne l’accepte pas. Bien entendu, les dispositions légales ci-dessus stipulent expressément qu’en cas de litige survenant dans le cadre d’activités économiques, en plus des voies judiciaires traditionnelles, les parties peuvent également convenir de régler le litige par voie d’arbitrage. Une fois que les parties ont choisi le mode d’arbitrage, elles ne peuvent demander l’arbitrage que par l’institution d’arbitrage choisie, sauf si la convention d’arbitrage est invalide. En ce qui concerne la détermination de la validité d’une convention d’arbitrage, la loi sur l’arbitrage et l’interprétation judiciaire de la Cour populaire suprême sur la loi sur l’arbitrage sont claires et ont également été discutées en profondeur par des universitaires et des praticiens théoriciens, et il n’y a aucun obstacle à la compréhension et à l’application. En outre, étant donné que la loi prévoit que les parties peuvent choisir l’arbitrage comme moyen de résolution de leurs litiges, il doit y avoir une convention d’arbitrage, en d’autres termes, l’établissement d’une convention d’arbitrage est une condition préalable nécessaire pour que les parties puissent choisir l’arbitrage. Toutefois, avec le développement des transactions civiles et commerciales et le commerce électronique rapide et efficace des transactions, des litiges sur la validité des conventions d’arbitrage sont également apparus dans la pratique, posant des défis aux règles d’arbitrage existantes. Cet article examine si une convention d’arbitrage est établie sur la base de plusieurs cas qui ont émergé dans la pratique, et propose une discussion avec d’autres arbitres et professionnels du droit

L’article 2 de la loi sur l’arbitrage stipule que : « Les litiges contractuels et autres litiges relatifs aux droits et intérêts de propriété entre citoyens, personnes morales ou autres organisations qui sont des sujets égaux peuvent être arbitrés. Par conséquent, l’arbitrage est un système dans lequel un tiers dirige le règlement des litiges, et la convention d’arbitrage ne peut être qu’entre des citoyens, des personnes morales ou d’autres organisations qui sont des sujets égaux, et la convention d’arbitrage conclue par les deux parties peut également être appelée une convention d’arbitrage ou un contrat d’arbitrage. Par conséquent, une convention d’arbitrage est l’expression d’une volonté commune conclue entre des citoyens, des personnes morales ou d’autres organisations de sujets égaux de soumettre à une institution d’arbitrage les différends contractuels et autres litiges relatifs aux droits de propriété et aux intérêts qui sont survenus ou qui pourraient survenir à l’avenir entre eux.

L’article 57 de la loi sur les contrats stipule que « la nullité, la révocation ou la résiliation d’un contrat n’affecte pas la validité des clauses du contrat qui existent indépendamment pour résoudre les litiges ». « En tant que clause de résolution des litiges, la convention d’arbitrage présente les caractéristiques de l’indépendance conformément à la loi. L’initiation et le fonctionnement de la procédure d’arbitrage sont basés sur une convention d’arbitrage conclue par les parties en premier lieu pour soumettre le différend à l’arbitrage pour règlement. La convention d’arbitrage existe dans le contrat sous-jacent entre les parties dans la forme, mais elle existe indépendamment du contrat sous-jacent, et il existe deux situations principales en ce qui concerne la relation entre la forme de son existence et le contrat sous-jacent : l’une est que les parties sont parvenues à un accord écrit indépendant sur la convention d’arbitrage séparément du contrat sous-jacent, et l’autre est une clause compromissoire conclue par les parties dans le contrat sous-jacent acceptant de résoudre le litige par arbitrage. La validité de la convention d’arbitrage n’est pas régie par la validité du contrat sous-jacent, et si le contrat sous-jacent est invalide, révoqué, résilié ou dissous, la convention d’arbitrage, en tant qu’accord convenu par les parties pour résoudre les litiges relatifs au contrat sous-jacent, existe toujours de manière indépendante et n’est pas automatiquement invalide ou invalide en raison de l’invalidité ou de l’invalidation du contrat sous-jacent. Toutefois, d’une part, l’indépendance de la convention d’arbitrage est conclue par la conclusion du contrat sous-jacent et résiliée avec l’exécution intégrale du contrat sous-jacent, et d’autre part, une fois établie, elle est indépendante de la validité du contrat sous-jacent. Par conséquent, l’indépendance de la convention d’arbitrage est également une indépendance relativement particulière

L’article 16 de la loi sur l’arbitrage stipule qu'« une convention d’arbitrage comprend une clause compromissoire conclue dans un contrat et une convention de demande d’arbitrage conclue sous d’autres formes écrites avant ou après la naissance du litige ». Cela montre que la législation chinoise stipule que la forme juridique d’une convention d’arbitrage n’est que par écrit, et ne reconnaît aucune présomption d’application à la forme écrite. Dans le cas d’un contrat, les dispositions pertinentes du droit des contrats s’appliquent. L’article 32 de la loi sur les contrats stipule que : « Lorsque les parties concluent un contrat sous la forme d’un contrat écrit, le contrat est formé lorsque les deux parties signent ou apposent leur sceau. » "Combiné avec d’autres dispositions sur la conclusion de contrats stipulées dans la loi sur les contrats de la République populaire de Chine, nous pensons qu’en plus des exigences formelles susmentionnées, l’établissement d’une convention d’arbitrage comporte également d’autres exigences de fond nécessaires.

(1) L’objet de la convention d’arbitrage doit être authentique et avoir la capacité d’exercer des droits civils

L’article 9 de la loi chinoise sur les contrats stipule que « lorsqu’une partie conclut un contrat, elle doit avoir la capacité correspondante de droits civils et de comportement civil. L’article 17 de la loi sur l’arbitrage stipule que : « La convention d’arbitrage est nulle dans l’une des circonstances suivantes : ...... ; 2) Convention d’arbitrage conclue par une personne n’ayant pas ou peu de capacité civile : « Les parties à la convention d’arbitrage ont la capacité correspondante de droits civils et de capacité civile, ce qui est l’une des conditions pour déterminer si la convention d’arbitrage est valide, mais non une condition nécessaire pour déterminer si la convention d’arbitrage est établie. » En ce qui concerne les conditions de qualification requises pour que le sujet puisse conclure une convention d’arbitrage, la condition nécessaire est que l’entité adjudicatrice ait la capacité de jouir des droits civils. L’article 2 de la loi sur l’arbitrage stipule que les citoyens, les personnes morales ou d’autres organisations doivent avoir la capacité d’exercer des droits civils sans exception, et les personnes physiques sans vie, les personnes morales non enregistrées ou d’autres organisations n’ont pas la capacité d’exprimer leurs intentions conformément à la loi, c’est-à-dire qu’elles n’ont pas la capacité d’exercer des droits civils. N’ayant pas la capacité d’exercer des droits civils, il ne peut pas conclure de convention d’arbitrage, et la convention d’arbitrage ne peut pas être établie sur cette base. Par conséquent, si une partie au contrat sous-jacent demande l’arbitrage avec une telle convention d’arbitrage, le tribunal arbitral doit conclure que la convention d’arbitrage n’est pas valable contre l’autre partie. Dans le cas 1, il est clair que le tribunal arbitral doit conclure la procédure d’arbitrage en constatant que la convention d’arbitrage ne peut pas être établie en l’absence de preuves supplémentaires de la part du demandeur pour prouver que la convention d’arbitrage a été signée par une véritable société. La jurisprudence est également la même pour les cas dans lesquels le demandeur prétend avoir falsifié ou modifié la demande par lui-même, ou lorsque d’autres acteurs ont falsifié ou modifié la demande et ont demandé l’arbitrage. Il convient toujours de considérer que la convention d’arbitrage ne peut pas être établie en raison de l’absence de capacité du sujet en matière de droits civils.

(2) La conclusion de la convention d’arbitrage est l’expression véridique de l’intention des parties au contrat et l’acte de signature ou d’apposition d’un sceau est authentique

La véritable expression de l’intention consiste à exiger que la convention conclue dans la convention d’arbitrage soit l’expression véridique de l’intention des parties, ce qui signifie que la convention d’arbitrage doit être conclue par les deux parties sur la base de l’égalité, du caractère volontaire et du consensus, et que les deux parties sont disposées à soumettre leurs différends à l’arbitrage pour règlement. Par conséquent, l’expression de l’intention est celle de la partie contractante, y compris l’agent autorisé par la partie, plutôt que celle d’un autre imposteur ou de l’emprunt du nom d’une autre personne comme expression de l’intention.

L’expression de l’intention du citoyen individuel est facile à comprendre, et l’autre partie à la transaction rencontre et négocie directement avec le citoyen ou son agent autorisé, et finalement atteint les termes de la convention d’arbitrage et la signe ou la scelle, et la convention d’arbitrage est établie. En cas de litige demandant ultérieurement l’arbitrage, il est plus facile de déterminer si la convention d’arbitrage a été signée par l’autre partie et s’il s’agit d’une véritable expression de l’intention des deux parties. L’expression de l’intention d’une personne morale ou d’une autre organisation est beaucoup plus compliquée, car après qu’un litige a eu lieu dans une institution d’arbitrage, la clé pour savoir si la convention d’arbitrage est établie dépend de la question de savoir si la convention d’arbitrage satisfait aux conditions d’établissement stipulées à l’article 32 de la loi sur les contrats. L’article 32 de la loi sur les contrats stipule que : « Lorsque les parties concluent un contrat sous la forme d’un contrat écrit, le contrat est formé lorsque les deux parties signent ou apposent leur sceau. » « D’abord, la signature des parties. Elle comprend la signature de la personne physique elle-même ou de son agent autorisé, et la signature du représentant légal, de la personne responsable ou de l’agent autorisé d’une entreprise, d’une personne morale ou d’une autre organisation économique. L’article 61 du Code civil dispose que : « Conformément aux dispositions de la loi ou des statuts d’une personne morale, la personne chargée d’exercer des activités civiles pour le compte d’une personne morale est le représentant légal de celle-ci. » L’article 61 dispose : « Conformément aux dispositions de la loi ou des statuts d’une personne morale, la personne chargée d’exercer des activités civiles pour le compte d’une personne morale est le représentant légal de celle-ci. Les effets juridiques des activités civiles exercées par le représentant légal au nom de la personne morale sont à la charge de la personne morale. La charte de la personne morale ou les restrictions de l’organe de l’organe de représentation du représentant légal ne doivent pas être opposées à la contrepartie de bonne foi. "Le contrat signé par le représentant légal de l’entreprise représente l’expression de l’intention de l’entreprise et peut produire l’effet juridique de la conclusion du contrat. Dans le cas 3, la lettre de garantie irrévocable n’a été que tamponnée et n’a pas été signée par le représentant légal ou d’autres agents, de sorte que la formation du contrat n’a pas pu être déterminée par l’exigence formelle de savoir s’il y avait un représentant légal ou un agent qui a signé le contrat. Bien entendu, si la convention est forgée avec la signature du représentant légal ou du responsable, ou si la personne qui signe n’a pas l’autorisation de la personne morale, l’acte de signature n’est pas contraignant pour le représentant légal ou la personne responsable, et la convention d’arbitrage ne peut pas être établie. Si le signataire n’est pas un acteur autorisé d’une personne morale ou d’une autre organisation, sa signature ne peut pas lier la personne morale ou l’autre organisation, et la convention d’arbitrage ne peut pas être établie. Deuxièmement, le sceau des parties. L’estampillage peut également avoir pour effet de former un contrat. L’importance du sceau sur le contrat est de prouver que le contenu du contrat est l’expression de l’intention des parties consignée dans le sceau, et que l’impression sur le contrat a l’effet d’une preuve. Dans le cas d’un contrat revêtu d’un cachet véritable, les droits et obligations de la partie sont à la charge de la partie. Dans le cas 2, le sceau de la société XX dans la convention d’arbitrage soumise par le demandeur n’était pas le sceau officiel de la société, et le sceau de la société XX dans le cas 3 était un sceau falsifié de la société Zhongji, et non le sceau officiel de la société Zhongji. Bien entendu, si la signature du contrat est l’expression véridique de l’intention de XX Real Estate Co., Ltd. et de la société Zhongji, bien que le sceau soit incompatible avec le sceau réel, il faut également considérer que le contrat sous-jacent est établi, et la convention d’arbitrage qu’il contient est également établie, et les parties impliquées dans l’affaire peuvent également assumer la responsabilité correspondante

L’article 21 de la loi sur l’arbitrage stipule que « la partie qui demande l’arbitrage doit remplir les conditions suivantes : 1) il existe une convention d’arbitrage ; ...... « Étant donné que la convention d’arbitrage n’est pas établie, il y a lieu de conclure qu’il n’y a pas de convention d’arbitrage entre les parties et que, par conséquent, l’application de l’une des parties ne satisfait pas aux exigences légales. » Une fois que l’institution d’arbitrage a accepté l’affaire et rendu une sentence, conformément à l’article 58 de la loi sur l’arbitrage, le tribunal populaire intermédiaire du lieu où se trouve l’institution d’arbitrage peut également décider de révoquer l’institution d’arbitrage parce que l’une des parties introduit la demande de procédure de révocation. La relation logique ci-dessus et ses conséquences semblent simples à première vue, mais il devrait y avoir une incohérence dans la façon de traiter la procédure d’arbitrage.

L’arbitrage est un moyen de résoudre les litiges et peut être prédéterminé à l’avance par les termes de la convention d’arbitrage. L’ouverture d’une procédure d’arbitrage doit avoir lieu après que le litige est déjà né et que le contrat ne peut être conclu seul. Lorsque le demandeur demande l’arbitrage et soumet la demande d’arbitrage ainsi que les termes de la convention d’arbitrage, l’institution arbitrale décide de déposer ou non l’affaire sur la base de la demande unilatérale du demandeur, de sorte que le dépôt de l’affaire ne donne pas lieu à un examen au fond. L’article 20 de la loi sur l’arbitrage stipule que : « Si une partie a des objections à l’encontre de la validité de la convention d’arbitrage, elle peut demander à la commission d’arbitrage de prendre une décision ou au tribunal populaire de rendre une décision. Si l’une des parties demande à la commission d’arbitrage de prendre une décision et que l’autre partie demande au tribunal populaire de rendre une décision, le tribunal populaire rend une décision. « La validité d’une convention d’arbitrage et l’établissement d’une convention d’arbitrage sont deux notions juridiques différentes, mais la loi sur l’arbitrage ne stipule pas clairement la procédure d’objection à la validité d’une convention d’arbitrage. D’une part, si la convention d’arbitrage n’est pas établie, la demande d’arbitrage des parties ne remplit pas les conditions de l’arbitrage, et à proprement parler, l’institution d’arbitrage n’est pas compétente. D’autre part, s’il est nécessaire de vérifier si la convention d’arbitrage est établie par le biais d’une audience, l’institution d’arbitrage exerce effectivement sa juridiction sur les parties sans convention d’arbitrage, ce qui viole les principes législatifs de la loi sur l’arbitrage. Comment résoudre le paradoxe ci-dessus ? De l’avis de l’auteur, l’établissement d’une convention d’arbitrage est lié au contrat sous-jacent et implique la question de savoir si le contrat sous-jacent est établi, et l’auteur estime qu’elle devrait être ajoutée à l’article 20 de la loi sur l’arbitrage et modifiée comme suit : « Si les parties ont des objections à l’établissement ou à la validité de la convention d’arbitrage, elles peuvent demander à la commission d’arbitrage de prendre une décision ou au tribunal populaire de rendre une décision ». Si l’une des parties demande à la commission d’arbitrage de prendre une décision et que l’autre partie demande au tribunal populaire de rendre une décision, le tribunal populaire rend une décision. « Dans la pratique, le tribunal arbitral, après s’être assuré des faits lors de l’audience, décide de rejeter la demande d’arbitrage du demandeur si la convention d’arbitrage n’est pas établie. À cet égard, il est également possible de s’appuyer sur <中华人民共和国民事诉讼法>le troisième paragraphe de l’article 208 de l’interprétation de la Cour populaire suprême de Chine, qui stipule que « s’il s’avère que les conditions requises pour engager une action en justice ne sont pas remplies après le dépôt de l’affaire, ou qu’elle relève des circonstances prévues à l’article 124 du Code de procédure civile, il est statué que l’acte d’accusation est rejeté ». "Le contenu du règlement d’arbitrage en tant qu’institution arbitrale.

L’arbitrage civil et commercial est une question traditionnelle, et la convention d’arbitrage est la pierre angulaire de l’arbitrage civil et commercial, et le fait qu’elle soit efficace ou non affecte directement l’initiation et la conduite des procédures d’arbitrage. À partir de plusieurs cas d’arbitrage, cet article expose brièvement les conditions d’établissement d’une convention d’arbitrage, ainsi que les conséquences juridiques et les règles de traitement de son invalidation. L’élaboration de cet article est encore relativement simple, et je suis prêt à en discuter avec tous mes collègues

Auteur : Liu Changjun, cabinet d’avocats Sichuan Mingju

Source : Comité juridique de l’arbitrage de l’Association des avocats de Chengdu

Cet article est l’opinion personnelle de l’auteur et ne représente pas la position de l’Association des avocats de Chengdu