Depuis juillet 2017, lorsque la Financial Conduct Authority a annoncé que la cotation du London Inter-bank Offered Rate (LIBOR) ne serait plus obligatoire à partir de 2021, les régulateurs et organisations sectorielles du monde entier ont successivement mené des travaux pour gérer la sortie du LIBOR fin 2021, y compris la Loan Market Association (LOAN). La Market Association (« LMA ») a publié le texte de divers contrats de prêt à terme et renouvelables basés sur le taux du fonds Overnight garanti en dollars américains (« SOFR ») et la moyenne moyenne de l’indice overnight sterling (« SONIA ») comme taux de référence, Il offre une perspective complète aux acteurs du marché pour comprendre la conception et le fonctionnement pratique des textes juridiques après la conversion du LIBOR aux taux sans risque (RFR). Dans ce processus, nous essayons également de réfléchir à certaines questions juridiques qui pourraient préoccuper les institutions financières nationales et les emprunteurs participant au financement en devises étrangères du point de vue de la pratique juridique du financement national.

1. Préparation pendant la période de transition

Selon le livre blanc « Participation à la réforme des taux d’intérêt internationaux de référence et amélioration du système chinois de taux d’intérêt de référence » (ci-après dénommé le « Livre blanc ») publié par la Banque populaire de Chine le 31 août 2020, à la fin du deuxième trimestre 2020, environ 900 milliards de dollars US d’exposition au LIBOR de 15 grandes banques nationales expireront après la fin de 2021, ce qui représente une petite partie de l’échelle globale des banques nationales. Cependant, compte tenu de la dette extérieure empruntée par les institutions nationales et du fait que le LIBOR inclut également des devises autres que le dollar américain (bien que le stock des institutions nationales soit faible), nous pensons qu’il existe encore de nombreuses banques et emprunteurs nationaux qui doivent se préparer nécessaires pour la transition vers le LIBOR.

Le premier est le passage des taux d’intérêt anticipés (prospectifs) aux taux rétrospectifs (rétrospectifs). Comme nous le savons tous, le LIBOR reflète les attentes de la banque cotante pour une période future spécifique, et dans le nouveau texte de recommandation du LMA ainsi que les attentes des institutions de marché, le nouveau taux d’intérêt de référence sera déterminé par le taux composé du taux du jour précédent (dans le cas du dollar américain, le SOFR composé composé). Les changements qui en découlent sont principalement dus à la date de fixation de chaque période d’intérêt et à l’attente du rendement/coût futur des fonds. Que le Quotation Day soit utilisé sous le système LMA ou APLMA ou que la Date de détermination des intérêts soit utilisée sous le système d’accord américain, le taux d’intérêt est déterminé en prenant directement le LIBOR d’une période spécifique émis un jour précis avant le début de la période d’intérêt, et reste inchangé pendant la période ; Cependant, dans le modèle RFR, le taux d’intérêt est déterminé jusqu’à la date de paiement des intérêts. Parallèlement, après l’introduction des concepts de période d’observation et de temps de passage dans la LMA, nous estimons que, bien que la méthode de détermination de la période d’intérêt dans l’accord ne changera pas substantiellement, en raison du décalage entre le taux d’intérêt de chaque période et la période de sélection de la valeur, l’intervalle entre la date de détermination du taux d’intérêt et la date de paiement des intérêts peut affecter l’arrangement du capital, tout comme le contenu impliqué dans la négociation entre les parties financières.

Pendant la période de transition, les acteurs du marché intérieur devront également commencer à se familiariser avec les concepts et méthodes opérationnels mentionnés ci-dessus. En fait, ces méthodes sont similaires aux modèles de « date d’intérêt fixe », « date de règlement » et « date de paiement des intérêts » dans certains prêts nationaux durant la période de demande de la Banque populaire de Chine, mais le concept de période d’intérêt n’était pas largement utilisé en Chine, la fréquence des fluctuations du taux d’intérêt de référence pendant la période de prêt était faible, et la fixation de la date d’intérêt fixe avait peu d’impact sur toutes les parties.

La seconde est l’accord du taux d’intérêt de veille ; en cas d’indisponibilité du taux d’intérêt écran ou d’autres perturbations du marché ; les moyens courants de déterminer le taux d’intérêt de veille incluent le taux d’écran interpolé, le taux d’intérêt de la banque de référence et le coût des fonds selon le style LMA/APLMA. Les devis alternatifs obtenus sur le London Interbank Market ou le New York Interbank Market dans le cadre de l’accord américain peuvent être modifiés selon le modèle RFR (par exemple, le schéma de Fallback Compounded Rate proposé dans le LMA actuel). Auparavant, dans le financement en devises étrangères impliquant des institutions nationales, ces clauses n’étaient pas les principaux points de négociation, et les clauses habituelles des institutions financières étaient généralement utilisées. Cependant, ces conditions seront fortement ajustées lors de la transition du LIBOR vers les RFR, ce qui rappelle également aux acteurs du marché intérieur de prêter attention.

En plus de cela, en général, le financement en devises étrangères impliquant des institutions nationales (en particulier les accords signés ces dernières années expirant après la fin de 2021) inclura des clauses de remplacement de référence pour gérer les sorties du LIBOR. Cependant, étant donné que les évolutions actuelles du marché ont dépassé dans une certaine mesure les attentes, les clauses de remplacement plus solides ne garantissent plus un changement fluide du mécanisme des taux d’intérêt, et compte tenu du calendrier de fin 2021 (ce qui signifie que la modification des conditions des taux d’intérêt doit être finalisée avant), nous rappelons aux acteurs du marché intérieur de prêter attention au processus de changement, notamment en engageant à l’avance les contreparties pour convenir d’une série de questions telles que la modification des accords, les coûts de financement et la gestion des paiements d’intérêts.

2. Éclaircissements pour le LPR et d’autres taux d’intérêt de référence courants

Selon les exigences de la Banque populaire de Chine, les institutions financières nationales ont essentiellement achevé la conversion du taux d’intérêt de référence de la Banque populaire de Chine en le taux de référence de la LPR en 2020. Le mécanisme de formation LPR est similaire à LIBOR, et après plusieurs améliorations depuis son lancement, le nombre de lignes de citation a été porté à 18, ce qui équivaut au nombre de lignes de citation LIBOR (20). Nous comprenons que, bien que la possibilité d’ajustements supplémentaires des références de prix à court terme soit faible, les modifications du LIBOR ont également des implications pour les documents de financement LPR et du marché intérieur.

La première est l’accord sur le taux d’intérêt de réserve et la clause de remplacement de référence. Au fil des années, en raison de l’utilisation et de l’influence des protocoles APLMA sur le marché intérieur, certains prêts RMB (principalement des prêts menés par des banques étrangères en Chine) ont également inclus une clause pour déterminer le taux d’intérêt de réserve en cas de turbulence sur le marché. et (2) pendant la période de négociation ou si la négociation échoue, cela sera déterminé par le coût des fonds du prêteur. La dernière version du Texte modèle des contrats de prêt syndiqués (édition 2017) (ci-après dénommée la « version NAFMII ») publiée par le Comité professionnel syndiqué des prêts et transactions de l’Association bancaire chinoise fait également référence aux textes modèles de la LMA et de l’APLMA pour introduire les dispositions du taux d’intérêt de secours, mais peut considérer que le marché n’a pas adopté de pratique pour les taux d’intérêt alternatifs, et que la version NAFMII ne contient pas l’expression de la méthode alternative recommandée pour déterminer les taux d’intérêt. De plus, après l’entrée du LIBOR à l’ordre du jour, des clauses de remplacement des références ont été ajoutées aux accords LMA et APLMA afin d’assurer une transition en douceur. Actuellement, sur le marché intérieur, il n’existe aucune clause de remplacement de référence dans le contrat de prêt RMB qui suit le style APLMA, adopte la version NAFMII ou la version de chaque institution financière. Bien qu’il soit peu probable que de telles clauses soient mises en œuvre dans l’environnement actuel du marché intérieur, il est pertinent de se demander si des clauses similaires doivent être incluses dans les contrats de prêt RMB à l’avenir, à mesure que les tendances des marchés financiers internationaux évoluent.

La seconde est la promotion d’autres taux d’intérêt de référence RMB. En plus des bien connus LPR et SHIBOR, le Livre blanc introduit d’autres indicateurs de taux de repo (y compris R, DR, FR, FDR, GC) ainsi que d’autres taux d’intérêt du marché interbancaire des prêts (rendements des obligations du Trésor et des obligations de politique politique, courbes de swaps de taux d’intérêt, etc.) basés sur les transactions réelles. S’appuyant sur le passage des taux d’intérêt attendus aux taux rétrospectifs sur le marché international, c’est-à-dire en tendant à déterminer le taux d’intérêt de référence en fonction du taux d’intérêt réel des transactions, la Banque populaire de Chine a également indiqué qu’elle cultiverait davantage la réduction des données^[]La nature du représentant est proche du système interbancaire de taux d’intérêt de référence des RFR. Puisque le taux d’intérêt réel de négociation pouvant être utilisé comme taux de référence nécessite un important soutien aux transactions sous-jacentes, les autorités de régulation préconisent également l’expansion de l’utilisation de la DR dans les produits financiers, y compris l’émission d’obligations à taux variable, la promotion des transactions de swaps de taux d’intérêt et les activités interbancaires. Ce changement du taux d’intérêt de référence a introduit les taux DR et autres taux d’intérêt dans le champ de vision des professionnels du financement et du public, et nous espérons également un produit plus riche et plus diversifié sur le marché du financement et des produits dérivés, ainsi qu’une structure juridique et une conception de clauses plus affinées en conséquence.

De plus, le HIBOR et le SIBOR sont également des taux d’intérêt de référence plus courants pour les institutions nationales. Selon l’attitude actuelle des régulateurs financiers à Hong Kong et à Singapour, ils ont tendance à ne pas arrêter directement HIBOR et SIBOR, mais sont plus susceptibles de réformer les méthodes de cotation HIBOR et SIBOR tout en coexistant et en taux d’intérêt au jour le jour. En conséquence, nous comprenons que le texte de l’accord APLMA applicable aux marchés de Hong Kong et de Singapour sera également ajusté en référence à la version LMA, ce qui mérite d’être pris en compte lors de son adoption par les praticiens du marché.

3. Le lien entre les modifications des références et les procédures administratives nationales

Les banques nationales doivent suivre les procédures correspondantes d’approbation ou d’enregistrement du financement en devises étrangères, effectuées par les banques nationales et les emprunteurs nationaux pour emprunter des financements en devises étrangères.

Dépôt NDRC : Le dépôt de dette étrangère NDRC (qui doit être traité avant le retrait de prêt) pour les prêts en devises étrangères d’une durée supérieure à 1 an empruntés à l’étranger par des institutions nationales (et des entreprises ou agences étrangères sous leur contrôle) (doit être traité avant le retrait de prêt) est principalement traité. L’Avis sur la promotion de la gestion du système de dépôt et d’enregistrement de la dette étrangère par les entreprises (« Circulaire n° 2044 ») ne précise pas les exigences de dépôt en cas de modification des informations sur les prêts, pas plus que les « Directives pour l’enregistrement et le dépôt de l’émission de dette étrangère par les entreprises » de la Commission nationale du développement et de la réforme (sauf pour la demande de prolongation en circonstances particulières). Nous avons tendance à penser que si la méthode de calcul des intérêts d’un prêt étranger change en raison du changement du LIBOR après le dépôt du NDRC, il n’est pas nécessaire de demander au NDRC un nouveau dépôt ou un changement de dépôt (bien que le taux d’intérêt soit également décrit dans le « Rapport de demande et plan spécifique pour l’émission de dette extérieure/prêts d’emprunt » soumis lors de la demande du quota). La situation pertinente de la modification du taux d’intérêt de référence peut être décrite dans les « Informations sur l’emprunt de la dette extérieure par les entreprises » soumises à la Commission nationale du développement et de la réforme après chaque retrait effectif de la dette extérieure.

Enregistrement SAFE : Le SAFE peut avoir des exigences différentes pour l’enregistrement de la dette étrangère. Selon les Mesures Administratives pour l’Enregistrement de la Dette Extérieure, lorsqu’un contrat de prêt de dette étrangère est modifié, le débiteur doit se rendre auprès de la SAFE pour enregistrer le changement de contrat de dette extérieure conformément au règlement. Le « formulaire de statut de contrat de dette étrangère » soumis lors de l’enregistrement effectif des dettes étrangères nécessite également des informations détaillées sur les taux d’intérêt, les écarts d’intérêt variables, les arrangements et conditions de paiement des intérêts. Si les conditions du taux d’intérêt sont modifiées et que l’enregistrement de modification du contrat de dette étrangère n’est pas géré en conséquence, il peut y avoir des obstacles opérationnels dans le processus de paiement des intérêts en raison d’une incohérence avec les informations d’enregistrement. Nous comprenons que ces enregistrements sont des changements factuels d’information et doivent être soutenus, mais ils restent soumis aux exigences opérationnelles des SAFE locaux. Parallèlement, si un grand nombre d’emprunts de dette étrangère doivent être enregistrés pour des modifications de la dette extérieure, nous attendons également de l’Administration d’État des changes qu’elle publie un guide unifié d’enregistrement des changements afin de faciliter les entités du marché à s’adresser à l’opération et d’améliorer l’efficacité de l’enregistrement.

4. Conclusion

Le financement par prêt est l’une des plus anciennes transactions commerciales, et le taux d’intérêt de référence est davantage la pierre angulaire du financement d’ancrage. Du point de vue des praticiens du marché intérieur et des juristes, la réforme et la sortie du LIBOR nous ont également incités à observer de plus près la conception des mécanismes, la logique opérationnelle et le mode de fonctionnement du marché mondial du prêt. Parallèlement, nous constatons également que le prêt et le financement ne représentent qu’une petite partie des produits financiers liés au LIBOR, et que le changement du LIBOR aura un impact profond sur le marché. En raison du manque d’espace, cet article ne développera que quelques réflexions, et nous continuerons à suivre le processus de changement afin d’aider nos clients à saisir de nouvelles opportunités.

Auteur : Li Qing, cabinet d’avocats Beijing Jingtian Gongcheng (Chengdu)

Source : Comité des professionnels du droit étrangers de l’Association des avocats de Chengdu

Cet article est l’opinion personnelle de l’auteur et ne représente pas la position de l’Association des avocats de Chengdu

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