Dans l’arbitrage commercial international, le choix du lieu approprié joue un rôle crucial dans le bon déroulement des procédures arbitrales ainsi que dans la reconnaissance et l’exécution des sentences arbitrales. En pratique commerciale, puisque les parties ne prévoient souvent pas les procédures de résolution des litiges ni même les problèmes d’exécution de l’arbitrage lors de l’exécution du contrat, l’accord sur le siège de l’arbitrage n’est généralement pas facile à attirer l’attention des parties. En fait, lors de la signature préalable d’un contrat commercial, il est possible de déterminer un siège d’arbitrage approprié en se basant sur des facteurs globaux, ce qui représente en réalité une économie de coûts invisible pour les parties. Cet article discutera et étudiera le choix du siège d’arbitrage en se basant sur le contenu de formation de la première phase de l’ICC PIDA et le travail réel de l’auteur.

1. Déterminer la signification du siège de l’arbitrage

Une fois le siège de l’arbitrage déterminé, il aura les effets juridiques suivants : Premièrement, lorsque la loi applicable à l’arbitrage n’est pas convenue, le choix du siège de l’arbitrage détermine la nationalité de la sentence arbitrale, affectant ainsi directement l’exécution de la sentence arbitrale. La seconde est l’arbitrabilité des questions contestées susceptibles d’être affectées. L’arbitrabilité des affaires contestées varie d’un pays à l’autre, il faut donc juger si le différend peut être résolu par arbitrage conformément à la loi du siège de l’arbitrage. Seuls les litiges autorisés par la loi du siège de l’arbitrage peuvent être convenus pour être arbitrés dans ce siège, sinon, même si une sentence arbitrale est rendue, elle risque d’être annulée car la sentence arbitrelle viole la loi du siège de l’arbitrage. Troisièmement, cela peut affecter la validité de l’accord d’arbitrage. Si les parties estiment que la sentence arbitrale a des motifs d’annulation, elles ne peuvent demander qu’au tribunal du siège arbitral d’annuler la sentence arbitrale. Le tribunal du siège arbitral a le droit d’évaluer et de déterminer la validité de l’accord d’arbitrage, et si le tribunal du siège de l’arbitrage fait une évaluation négative de l’accord d’arbitrage, la sentence arbitrale peut également courir le risque d’être annulée.

Le lieu d’arbitrage diffère de celui de l’audience, qui désigne généralement le lieu physique où le tribunal arbitral tient effectivement les audiences et les audiences, et le lieu d’arbitrage peut être convenu à n’importe quel lieu convenu par les deux parties au litige, et le lieu d’arbitrage n’est pas directement lié à la validité de la sentence arbitrale, à la loi applicable à la procédure arbitrale et à l’exécution de la sentence arbitrale, et n’a aucun effet juridique. Le siège de l’arbitrage diffère également de celui de l’institution d’arbitrage. Dans l’arbitrage commercial international, la fonction principale de l’institution permanente de la plupart des institutions d’arbitrage reconnues internationalement est de servir de secrétariat, et l’emplacement de l’institution d’arbitrage peut être utilisé comme l’un des facteurs pour choisir le siège de l’arbitrage, mais les deux représentent des significations et concepts juridiques différents.

Dans la pratique législative de notre pays, la loi du siège de l’arbitrage est progressivement adoptée comme loi applicable pour confirmer l’accord d’arbitrage. L’article 16 de l’Interprétation de la Cour populaire suprême sur plusieurs questions relatives à l’application de la loi sur l’arbitrage de la République populaire de Chine stipule : « La loi convenue par les parties s’applique à la validité du contrôle des accords d’arbitrage liés à l’étranger ; Si les parties ne se sont pas entendues sur la loi applicable mais se sont accordées sur le lieu de l’arbitrage, la loi du siège de l’arbitrage s’applique ; S’il n’existe pas d’accord sur la loi applicable, ni sur le lieu de l’arbitrage, ou si l’accord sur le lieu de l’arbitrage n’est pas clair, la loi du lieu du tribunal s’applique. C’est également la première fois que le concept de « siège de l’arbitrage » apparaît dans les interprétations judiciaires. L’article 18 de la Loi sur l’application du droit aux relations civiles étrangères stipule : « Les parties peuvent convenir de choisir la loi applicable à l’accord d’arbitrage. » Si les parties n’ont pas le choix, la loi du lieu de l’institution d’arbitrage ou la loi du lieu d’arbitrage s’appliquera. Cette disposition est une disposition de la loi applicable confirmant la validité des accords d’arbitrage liés à l’étranger. Dans la pratique judiciaire, certaines parties ne stipulent pas explicitement l’institution d’arbitrage et le siège de l’arbitrage dans l’accord d’arbitrage, mais l’institution ou le siège arbitral peut être déterminé selon les règles d’arbitrage applicables à l’accord. L’article 15 des dispositions de la Cour populaire suprême sur plusieurs questions relatives au procès des affaires de contrôle judiciaire Les affaires d’arbitrage doivent être déterminées conformément à la pratique judiciaire que, si une institution ou un lieu d’arbitrage peut être déterminé conformément aux règles d’arbitrage convenues par les parties, il sera reconnu comme l’institution et le lieu d’arbitrage mentionnés à l’article 18 de la Loi sur l’application du droit aux relations civiles étrangères, et la loi applicable à la révision de l’affaire par le tribunal populaire sera déterminée en conséquence.

2. Considérations pour le choix du siège arbitral

Les parties peuvent prendre en compte les facteurs suivants lors du choix du siège de l’arbitrage :

1. L’arbitrage est préférable

L’arbitrage prend généralement en compte à l’amiable l’environnement judiciaire du pays où l’arbitrage se trouve. Cela inclut si le siège de l’arbitrage dispose d’un système judiciaire indépendant, équitable et efficace, l’attitude de la cour envers l’arbitrage, et si le pays où se trouve le siège de l’arbitrage possède des lois correspondantes qui fournissent un cadre pour le fonctionnement des procédures d’arbitrage. Londres, New York, Paris, Singapour et Hong Kong sont généralement reconnus comme des centres d’arbitrage internationaux favorables à l’arbitrage commercial international, et leurs lois procédurales comportent peu de dispositions restrictives obligatoires, accordant et respectant le libre choix des parties dans le cadre juridique pour déterminer l’avocat, le choix de la procédure correspondante, la formulation de l’arbitrage et la composition du tribunal arbitral. Le tribunal local adopte une attitude passive et positive envers l’arbitrage, soutient le processus d’arbitrage et les sentences arbitrales, et assiste à l’exécution de la sentence lorsque cela est nécessaire. Parallèlement, les forces judiciaires interviennent rarement et interviennent dans les procédures d’arbitrage afin de garantir que les institutions d’arbitrage rendent des décisions indépendantes et équitables.

Évitez de choisir un pays ou une région « hostile » à l’arbitrage comme siège de l’arbitrage. Certains systèmes législatifs et judiciaires de certains pays ont des réserves ou des réserves partielles concernant la reconnaissance de l’arbitrage international, par exemple, ils ne reconnaissent pas l’arbitrage ad hoc en vertu du droit traditionnel de l’arbitrage et des conventions internationales. Certains pays ont strictement interprété l’existence et la validité des clauses d’arbitrage du point de vue de la souveraineté judiciaire nationale, ce qui peut invalider les clauses d’arbitrage défaillantes. Ce sont tous des pays ou régions auxquels les parties doivent prêter attention et éviter lors du choix du siège de l’arbitrage.

2. Faciliter l’exécution des sentences arbitrales

La mise en œuvre des sentences arbitrales nécessite généralement le soutien et l’assistance du tribunal au lieu où l’exécution est appliquée. Bien que l’arbitrage commercial international comporte généralement des facteurs liés à l’étranger, la sentence arbitrale rendue au siège de l’arbitrage a sa propre nationalité, et si la sentence est exécutée au siège de l’arbitrage, elle peut généralement bénéficier du traitement d’une sentence arbitrale « domestique » en termes de procédure. Ainsi, lors de la signature d’un contrat, si le lieu d’exécution, l’emplacement des biens principaux de la personne soumise à exécution et la possible rupture de contrat peuvent être prévisibles, afin de choisir le lieu le plus propice à l’exécution de la sentence arbitrale, le résultat de la sentence arbitrale peut être garanti dans une mesure maximale. Prenant l’exemple des contrats commerciaux internationaux, du point de vue de l’exportateur chinois, l’obligation contractuelle principale de la contrepartie au contrat est de payer les biens, ainsi, lors du choix du lieu d’arbitrage, de l’emplacement de l’institution commerciale de la contrepartie du contrat (le compte bancaire est généralement le même que celui de l’institution commerciale), de l’emplacement des actifs importants (comme l’emplacement de biens immobiliers tels que des projets de construction) et du lieu principal d’investissement (comme l’investissement en capitaux propres, etc.) peuvent être pris en compte lors du choix du lieu d’arbitrage.

nos entreprises nationales choisissent souvent Hong Kong comme siège de l’arbitrage dans les accords d’arbitrage internationaux, la Chine est partie à la Convention sur la reconnaissance et l’exécution des sentences arbitrales étrangères, et désormais l’application territoriale de la Convention s’est étendue à Hong Kong et Macao ; en Chine continentale, les sentences de Hong Kong peuvent être saisies pour exécution conformément à l’Arrangement de la Cour populaire suprême sur l’exécution mutuelle des sentences arbitrales entre la région continentale et la région administrative spéciale de Hong Kong et ses arrangements complémentaires. Ainsi, si la contrepartie du contrat est une entreprise chinoise ou que ses principaux actifs sont exécutés en Chine, Hong Kong est généralement le premier choix comme siège d’arbitrage.

3. Droit du siège de l’arbitrage

Si les règles d’arbitrage de l’institution d’arbitrage ne le prévoient pas, la loi du siège de l’arbitrage, en particulier la loi relative à l’arbitrage, s’appliquera aux procédures d’arbitrage. Le droit arbitral de certains lieux d’arbitrage prévoit des dispositions considérables sur les procédures d’arbitrage, telles que le choix de la loi, la prescription, la confidentialité, la divulgation de preuves, les mesures provisoires, les tiers et la fusion des arbitrages. Si les parties ne s’entendent pas autrement, les dispositions procédurales du droit arbitral du siège arbitral s’appliqueront à la procédure d’arbitrage. Cependant, les dispositions relatives au droit procédural des différents systèmes juridiques, tels que les pays de common law ou de droit civil, peuvent être très différentes. Par exemple, les procédures d’arbitrage au Royaume-Uni, avec un siège d’arbitrage et d’application du droit substantiel anglais, impliqueront un grand nombre de divulgations et de contre-interrogatoires, tandis que les procédures d’arbitrage en Suisse, avec un siège d’arbitrage et l’application du droit substantiel suisse, seront beaucoup plus simples à cet égard. Contrairement au droit substantiel, le choix du droit procédural n’est souvent pas librement choisi par les parties, mais est directement appliqué par le droit du pays ou de la région où l’arbitrage a lieu afin d’éviter des litiges découlant d’un droit procédural peu clair. Par exemple, la Suède, l’Espagne, les Pays-Bas et d’autres pays n’autorisent pas les parties à choisir librement le droit procédural arbitral.

Chaque pays a des dispositions différentes sur l’arbitrage. Prenant les qualifications des arbitres comme exemple, la loi chinoise sur l’arbitrage stipule les qualifications des arbitres, mais la loi sur l’arbitrage de Hong Kong n’exige pas de qualifications, et les qualifications des arbitres peuvent être convenues indépendamment par les parties, c’est-à-dire que les parties ont le droit de choisir l’arbitre qu’elles jugent approprié, élargissant ainsi la portée des arbitres.

4. La priorité est donnée aux États parties à la Convention de New York

La Convention de New York garantit la reconnaissance et l’exécution des sentences arbitrales entre États contractants, mais les lois des différents pays interprètent la convention différemment, et les sentences arbitrales ne peuvent être reconnues et exécutées si elles violent l’ordre public du pays où elles sont appliquées. Les relations internationales ou régionales doivent également être prises en compte lors du choix d’un siège d’arbitrage. La reconnaissance et l’exécution des sentences arbitrales entre États non contractants sont plus incertaines et fortement influencées par les relations internationales ou des facteurs géopolitiques. Le choix d’un État partie à la Convention de New York comme siège de l’arbitrage garantit généralement la reconnaissance et l’exécution de la sentence arbitrale.

5. Commodité et coût

Le lieu de l’arbitrage n’est pas le même concept que le lieu de l’audience d’arbitrage, et théoriquement les parties peuvent convenir de tenir une audience dans un pays ou une région autre que le siège de l’arbitrage. Cependant, de manière générale, le siège de l’arbitrage est le siège de l’arbitrage. Si le lieu d’arbitrage est géographiquement isolé, inaccessible ou si les installations (lieu de procès, installations électroniques annexes) sont coûteuses, les parties devront sans doute consacrer plus de temps et d’argent pour cela. Du point de vue de la clarification des faits et de la facilitation de la collecte des preuves, le lieu d’exécution du contrat, de signature du contrat ou la localisation d’une partie peuvent généralement être choisis comme siège de l’arbitrage.

Auteur : Yang Xiaojie, cabinet d’avocats Beijing Deheng (Chengdu)

Source : Comité des professionnels du droit étrangers de l’Association des avocats de Chengdu

Cet article est l’opinion personnelle de l’auteur et ne représente pas la position de l’Association des avocats de Chengdu

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